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41.《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，從事特種作業(yè)的安全人員按照國家有關(guān)規(guī)定必須進(jìn)行培訓(xùn)，并取得特種作業(yè)操作資格證書后，方可上崗作業(yè)。該規(guī)定屬于(　)范疇。

A.崗位人員的安全生產(chǎn)責(zé)任制

B.項目經(jīng)理責(zé)任制

C.安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度

D.從事建筑活動主體負(fù)責(zé)人的責(zé)任制

答案：C

42.某工程竣工驗收合格后第11年內(nèi)，部分梁板發(fā)生不同程度的斷裂，經(jīng)有相應(yīng)資質(zhì)的質(zhì)量鑒定機構(gòu)鑒定，確認(rèn)斷裂原因為混凝土施工養(yǎng)護(hù)不當(dāng)致其強度不符合設(shè)計要求，則該質(zhì)量缺陷應(yīng)由(　)。

A.建設(shè)單位維修并承擔(dān)維修費用

B.施工單位維修并承擔(dān)維修費用

C.施工單位維修，設(shè)計單位承擔(dān)維修費用

D.施工單位維修，混凝土供應(yīng)單位承擔(dān)維修費用

答案：B

43.某施工企業(yè)未履行自身的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)，情節(jié)不嚴(yán)重，受到了責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級并處以罰款的處罰。下列情況中能導(dǎo)致施工企業(yè)受到該項處罰的是(　)。

A.在施工中有偷工減料行為，使用了不合格的建筑材料

B.允許其他單位以本單位的名義承攬工程

C.對部分建筑材料和商品混凝土沒有進(jìn)行檢驗

D.拖延履行保修義務(wù)

答案：B

案例分析

某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2 000平方米兩層廠房工程項目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位(甲方)簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場后，因資金緊缺，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：

1.該工程采用固定價格合同是否合適?

2.該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理?

分析要點：

本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性，解決合同爭議的法律依據(jù)。建設(shè)工程施工合同以付款方式不同可分為：固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同。根據(jù)各類合同的適用范圍，分析該工程采用固定價格合同是否合適。解決合同爭議的法律依據(jù)主要是《中華人民共和國合同法》與《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定。

答案：

問題1：

答：因為固定價格合同適用于工程量不大且能夠較準(zhǔn)確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目。該工程基本符合這些條件，故采用固定價格合同是合適的。

問題2：

答：根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。若在應(yīng)急情況下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)予以書面形式確認(rèn)。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，只能以書面協(xié)議的內(nèi)容為準(zhǔn)。本案例中甲方要求臨時停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認(rèn)，所以該合同變更形式不妥。在竣工結(jié)算時雙方發(fā)生了爭議，對此只能以原合同規(guī)定為準(zhǔn)。施工期間，甲方未能及時支付工程款，應(yīng)對停工承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工一個月的實際經(jīng)濟(jì)損失，工期順延一個月。工程因質(zhì)量問題返工，造成逾期交付，責(zé)任在乙方，故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個月的違約金，因質(zhì)量問題引起的返工費由乙方承擔(dān)。

某海濱城市為發(fā)展旅游業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)興建一座三星級大酒店。該項目甲方于X X年10月10日分別與某建筑工程公司(乙方)和某外資裝飾工程公司(丙方)簽訂了主體建筑工程施工合同和裝飾工程施工合同。

合同約定主體建筑工程施工于當(dāng)年11月10日正式開工。合同日歷工期為2年5個月。因主體工程與裝飾工程分別為兩個獨立的合同，由兩個承包商承建，為保證工期，當(dāng)事人約定：主體與裝飾施工采取立體交叉作業(yè)，即主體完成三層，裝飾工程承包者立即進(jìn)入裝飾作業(yè)。為保證裝飾工程達(dá)到三星級水平，業(yè)主委托監(jiān)理公司實施“裝飾工程監(jiān)理”。

在工程施工1年6個月時，甲方要求乙方將竣工日期提前2個月，雙方協(xié)商修訂施工方案后達(dá)成協(xié)議。

該工程按變更后的合同工期竣工，經(jīng)驗收后投入使用。

在該工程投入使用2年6個月后，乙方因甲方少付工程款起訴至法院。訴稱：甲方于該工程驗收合格后簽發(fā)了竣工驗收報告，并已開張營業(yè)。在結(jié)算工程款時，甲方本應(yīng)付工程總價款1600萬元人民幣，但只付1400萬元人民幣。特請求法庭判決被告支付剩余的200萬元及拖期的利息。

在庭審中，被告答稱：原告主體建筑工程施工質(zhì)量有問題，如：大堂、電梯間門洞、大廳墻面、游泳池等主體施工質(zhì)量不合格。因此，裝修商進(jìn)行返工，并提出索賠，經(jīng)監(jiān)理工程師簽字報業(yè)主代表認(rèn)可，共支付15.2萬美元，折合人民幣125萬元。此項費用應(yīng)由原告承擔(dān)。另還有其他質(zhì)量問題，并造成客房、機房設(shè)備、設(shè)施損失計人民幣75萬元。共計損失200萬元人民幣，應(yīng)從總工程款中扣除，故支付乙方主體工程款總額為1400萬元人民幣。

原告辯稱：被告稱工程主體不合格不屬實，并向法庭呈交了業(yè)主及有關(guān)方面簽字的合格竣工驗收報告及業(yè)主致乙方的感謝信等證據(jù)。

被告又辯稱：竣工驗收報告及感謝信，是在原告法定代表人宴請我方時，提出為了企業(yè)晉級的情況下，我方代表才簽的字。此外，被告代理人又向法庭呈交業(yè)主被日本立成裝飾工程公司提出的索賠15.2萬美元(經(jīng)監(jiān)理工程師和業(yè)主代表簽字)的清單56件。

原告再辯稱：被告代表發(fā)言純系戲言，怎能以簽署竣工驗收報告為兒戲，請求法庭以文字為證。又指出：被告委托的監(jiān)理工程師監(jiān)理的裝飾合同，支付給裝飾公司的費用憑單，并無我方(乙方)代表的簽字認(rèn)可，因此不承擔(dān)責(zé)任。

原告最后請求法庭關(guān)注：從簽發(fā)竣工驗收報告到起訴前，乙方向甲方多次以書面方式提出結(jié)算要求。在長達(dá)2年多的時間里，甲方從未向乙方提出過工程存在質(zhì)量問題。

問題：

1.原、被告之間的合同是否有效?

2.主體工程施工質(zhì)量不合格時，業(yè)主應(yīng)采取哪些正當(dāng)措施?

3.對于乙方因工程款糾紛的起訴和甲方因工程質(zhì)量問題的起訴，法院應(yīng)否予以保護(hù)?

4.裝飾合同執(zhí)行中的索賠，是否對乙方具有約束力?

分析要點：

該案例主要考核如何依法進(jìn)行建設(shè)工程合同糾紛的處理。該案例所涉及的法律法規(guī)有：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等。

答案：

答：合同雙方當(dāng)事人符合建設(shè)工程施工合同主體資格的要求，并且合同訂立形式與內(nèi)容均合法，所以原、被告之間的合同有效。

問題2：

答：根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》之規(guī)定，主體工程保修期為設(shè)計文件規(guī)定的該工程合理使用年限。在保修期內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，業(yè)主應(yīng)及時通知承包商進(jìn)行修理。承包商在接到修理通知7日內(nèi)派人修理。承包商不在約定期限內(nèi)派人修理，業(yè)主可委托其他人員修理，保修費用從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除。

問題3：

答：根據(jù)我國《民法通則》之規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期為2年，從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算。本案例中業(yè)主在直至庭審前的2年多時間里，一直未就質(zhì)量問題提出異議，已超過訴訟時效，所以，不予保護(hù)。而乙方自簽發(fā)竣工驗收報告后，向甲方多次以書面方式提出結(jié)算要求，其訴訟權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。

問題4：

答：本案例中，主體工程合同與裝飾工程合同是兩個分別獨立的合同。如果確因主體工程質(zhì)量不合格，裝修商進(jìn)行返修向甲方提出索賠，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》之規(guī)定，甲方應(yīng)在索賠事件發(fā)生28天內(nèi)向乙方發(fā)出索賠通知，否則乙方可不接受業(yè)主索賠要求。因此，本案例中裝飾合同執(zhí)行中的索賠對乙方無約束力。

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