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2019法律職業(yè)資格考試測試題五

發(fā)表時間:2018/11/22 14:22:55 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信

一、單項選擇題

1.甲女得知男友乙移情,怨恨中送其一雙滾軸旱冰鞋,企盼其運動時摔傷。乙穿此鞋運動時,果真摔成重傷。關(guān)于本案的分析,下列哪一選項是正確的?

A.甲的行為屬于作為的危害行為

B.甲的行為與乙的重傷之間存在刑法上的因果關(guān)系

C.甲具有傷害乙的故意,但不構(gòu)成故意傷害罪

D.甲的行為構(gòu)成過失致人重傷罪

【答案】C

【考點】危害行為、因果關(guān)系的認定

【解析】A選項錯誤。刑法禁止的危害行為(實行行為)必須具有法益侵犯的緊迫、現(xiàn)實危險性,而且還必須是社會生活不允許的行為。甲女贈送男友旱冰鞋的行為屬于社會生活中的正常行為,不可能成為法律上被禁止的行為,因此,甲的行為不屬于作為的危害行為。

B選項錯誤。既然甲女的行為不屬于刑法上的危害行為,那么甲的行為與乙重傷之間也就不存在刑法上的因果關(guān)系。實際上,乙重傷的結(jié)果是乙自己在運動時不小心導(dǎo)致的,該結(jié)果應(yīng)該由乙自己承擔(dān),即乙自我答責(zé)。

C選項正確。盡管甲女在贈送乙旱冰鞋時企盼乙運動時摔傷,具有傷害乙的故意,但是甲女并沒有實施傷害乙的危害行為,因此,不構(gòu)成故意傷害罪。

D選項錯誤。無論故意犯罪還是過失犯罪,都要求行為人實施法律所禁止的危害行為。本案中,甲女沒有實施法律禁止的危害行為,因此,甲既不成立故意犯罪,也不成立過失犯罪。

2.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果,未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后,在沒有向甲公司交付之前,將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?

A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司

B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)

D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效

【答案】C

【解析】ABC選項,根據(jù)《合同法》第341條:“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法,由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。”之規(guī)定可知,當(dāng)事人雙方都未做約定,所以都有對該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán),C選項正確,AB選項錯誤。

D選項,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第20條規(guī)定:“合同法第三百四十一條所稱‘當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利’,包括當(dāng)事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密,并獨占由此所獲利益的權(quán)利。當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)讓與他人,或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密,未經(jīng)對方當(dāng)事人同意或者追認的,應(yīng)當(dāng)認定該讓與或者許可行為無效?!敝?guī)定可知,乙丙之間的轉(zhuǎn)讓合同屬于效力未定的合同,若甲追認,則合同有效;若甲不追認,則合同無效。D選項錯誤。

3.關(guān)于舉證時限和證據(jù)交換的表述,下列哪一選項是正確的?

A.證據(jù)交換可以依當(dāng)事人的申請而進行,也可以由法院依職權(quán)決定而實施

B.民事訴訟案件在開庭審理前,法院必須組織進行證據(jù)交換

C.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的,可以在舉證期限屆滿之后申請延長,但只能申請延長一次

D.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的,在法庭審理過程中無權(quán)再提交證據(jù)

【答案】A

【考點】AB項考查證據(jù)交換,CD項考查舉證期限。

【解析】A項:《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條規(guī)定:“經(jīng)當(dāng)事人申請,人民法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù)。人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件,應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。”據(jù)此規(guī)定,證據(jù)交換可以依當(dāng)事人申請,也可以法院依職權(quán)實施,故此項正確。

B項:根據(jù)第37條第1款規(guī)定:“經(jīng)當(dāng)事人申請的,法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù),而非是應(yīng)當(dāng)或必須在開庭審理前組織證據(jù)交換。”另外第38條規(guī)定:“交換證據(jù)的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的,證據(jù)交換日相應(yīng)順延?!币虼?,B項說法錯誤。

C項:第36條規(guī)定:“當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準(zhǔn)許由人民法院決定。”據(jù)此規(guī)定,申請延期舉證的次數(shù)并非只有一次,故此項錯誤。

D項:《民事訴訟法》第139條第1款規(guī)定:“當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條第(一)項規(guī)定:“一審程序中的新的證據(jù)包括:當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)?!睋?jù)此規(guī)定,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的,如該證據(jù)材料屬于法定的新證據(jù),則可以在法庭審理過程中提出,故此項錯誤。

4.某品牌手機生產(chǎn)商在手機出廠前預(yù)裝眾多程序,大幅侵占標(biāo)明內(nèi)存,某省消費者保護協(xié)會以侵害消費者知情權(quán)為由提起公益訴訟,法院受理了該案。下列哪一說法是正確的?

A.本案應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級法院管轄

B.本案原告沒有撤訴權(quán)

C.本案當(dāng)事人不可以和解,法院也不可以調(diào)解

D.因該案已受理,購買該品牌手機的消費者甲若以前述理由訴請賠償,法院不予受理

【答案】A

【考點】消費公益訴訟。

【解析】A項考查消費糾紛公益訴訟的管轄?!哆m用解釋》第285條規(guī)定:“公益訴訟案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級人民法院管轄,但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。”故A項正確。

B項考查公益訴訟原告的撤訴權(quán)?!哆m用解釋》第290條規(guī)定:“公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)后申請撤訴的,人民法院不予準(zhǔn)許。”這就意味著公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)前有撤訴權(quán)。故B項錯誤。

C項考查公益訴訟的和解與調(diào)解?!哆m用解釋》第289條規(guī)定:“對公益訴訟案件,當(dāng)事人可以和解,人民法院可以調(diào)解。”故C項錯誤。

D項考查公益訴訟提起后消費者的訴權(quán)。《適用解釋》第288條規(guī)定:“人民法院受理公益訴訟案件,不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定提起訴訟?!惫蔇項錯誤。

5.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同,購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后,可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議。劉某欲向法院起訴。下列關(guān)于管轄權(quán)的哪種說法是正確的?

A.甲縣和丙縣法院有管轄權(quán)

B.只有丁縣法院有管轄權(quán)

C.乙縣和丁縣法院有管轄權(quán)

D.丙縣和丁縣法院有管轄權(quán)

【答案】A

【考點】專屬管轄。

【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第34條:“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”《民事訴訟法》第33條:“因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。”新《民訴解釋》第28條:“民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。”

ABCD選項,由題干可知,雙方因房屋面積發(fā)生爭議,并不屬于“因不動產(chǎn)的權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛”,而是普通房屋買賣合同糾紛,所以不適用專屬管轄。雙方約定的協(xié)議管轄有效,并不違反專屬管轄。劉某欲起訴,甲縣和丙縣法院有管轄權(quán),A選項正確,其他選項錯誤。

6.鄭某訴劉某離婚一案,一審法院判決不準(zhǔn)離婚。鄭某不服提出上訴。二審法院審理后認為當(dāng)事人雙方感情確已破裂,應(yīng)當(dāng)判決離婚。二審法院采取以下何種做法是正確的?

A.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題另案解決

B.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題一并判決

C.在當(dāng)事人自愿的情況下,通過調(diào)解解決離婚、子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題,調(diào)解不成的,發(fā)回重審

D.只對離婚事項作出判決,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題發(fā)回重審

【答案】C

【考點】二審法院對離婚案件的調(diào)解。

【解析】《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十九條規(guī)定,一審判決不準(zhǔn)離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應(yīng)當(dāng)判決離婚的,可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解;調(diào)解不成的,發(fā)回重審。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判。因此,C項正確。

二、多項選擇題

1.關(guān)于民事法律行為,下列哪些選項是錯誤的?

A.某演員將其演出收入捐贈給慈善機構(gòu)的行為是單方行為

B.陳某去世前設(shè)立遺囑的行為是身份行為

C.王某以自己的房屋為他人設(shè)立抵押權(quán)的行為是負擔(dān)行為

D.李某受領(lǐng)趙某錯誤交付標(biāo)的物的行為是實踐行為

【答案】ABCD

【考點】民事法律行為的類型。

【解析】A選項,以是否由當(dāng)事人一方的意思表示即可成立為標(biāo)準(zhǔn),民事法律行為可以分為單方行為和雙方行為。單方行為是指僅由一方意思表示就能成立的民事法律行為,例如遺囑、代理權(quán)授予、無權(quán)代理的追認、拋棄所有權(quán)等。雙方行為是當(dāng)事人雙方意思表示一致才能成立的民事法律行為。贈與實際上需要贈與方和受贈方意思表示一致才能成立,屬于雙方行為。A項錯誤。

B選項,根據(jù)發(fā)生的效果是身份關(guān)系還是財產(chǎn)關(guān)系,民事法律行為分為身份行為和財產(chǎn)行為。身份行為是指發(fā)生身份變動效果的民事法律行為。財產(chǎn)行為是發(fā)生財產(chǎn)變動效果的民事法律行為。陳某設(shè)立遺囑的行為并沒有發(fā)生身份變動的效果,而是發(fā)生了財產(chǎn)變動的效果,因此屬于財產(chǎn)行為。B項錯誤。

C選項,根據(jù)效力區(qū)分,民事法律行為分為處分行為和負擔(dān)行為。處分行為是直接發(fā)生財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或者消滅的行為,處分行為的結(jié)果是權(quán)利的轉(zhuǎn)移、權(quán)利內(nèi)容的縮小或改變、權(quán)利上設(shè)定負擔(dān)以及權(quán)利消滅等。負擔(dān)行為是發(fā)生給付義務(wù)效果的行為,負擔(dān)行為的結(jié)果是權(quán)利不能直接實現(xiàn),須經(jīng)義務(wù)人的履行才能實現(xiàn)。王某的行為為自己的所有權(quán)設(shè)立了限制,屬于處分行為。C項錯誤。

D選項,以意思表示之外是否以標(biāo)的物的交付為成立要件,可以把民事法律行為分為諾成性行為和實踐性行為。實踐性民事法律行為,僅有意思表示還不算成立,只有按照該意思表示完成標(biāo)的物的交付,行為才告成立,才能發(fā)生設(shè)定民事權(quán)利義務(wù)的效果。李某受領(lǐng)趙某錯誤交付的標(biāo)的物,雖然實際發(fā)生了交付,卻沒有產(chǎn)生意思表示所要追求的法律效果,因此不成立民事法律行為。D項錯誤。

2.某旅行社導(dǎo)游李某帶團游覽一處地勢險峻的景點時,眾人爭相拍照,李某未提示注意安全,該團游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項是正確的?

A.旅行社對損害結(jié)果不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.崔某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)賠償責(zé)任

C.旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任

D.李某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

【答案】BC

【考點】特殊主體侵權(quán)責(zé)任

【解析】本題考查特殊主體侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定:“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害,賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的,由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的,應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后,可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的,應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告,但第三人不能確定的除外?!备鶕?jù)題目可知,崔某不慎將唐某撞下摔傷,屬于第三人侵權(quán),應(yīng)該由崔某本人承擔(dān)賠償責(zé)任,A錯誤,B正確。

旅行社的李某未盡到安全提示義務(wù),存在過錯,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任,根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定,由于李某是旅行社的員工,其在履行職務(wù)行為時發(fā)生侵權(quán)事故,應(yīng)該由旅行社承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,C正確,D錯誤。

三、不定項選擇題

1.根據(jù)《憲法》和法律的規(guī)定,關(guān)于立法權(quán)權(quán)限和立法程序,下列選項正確的是:

A.全國人大常委會在人大閉會期間,可以對全國人大制定的法律進行部分補充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸

B.全國人大通過的法律由全國人民代表大會主席團予以公布

C.全國人大法律委員會審議法律案時,應(yīng)邀請有關(guān)專門委員會的成員列席會議,發(fā)表意見

D.列入全國人大常委會會議議程的法律案,除特殊情況外,應(yīng)當(dāng)在舉行會議七日前將草案發(fā)給常委會組成人員

【答案】ACD

【考點】立法權(quán)限和立法程序

【解析】A項正確?!稇椃ā返?7條規(guī)定:“全國人民代表大會常務(wù)委員會行使下列職權(quán):(三)在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸;”可知,A項正確,應(yīng)選。

B項錯誤?!稇椃ā返?0條規(guī)定:“中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定,公布法律”可知,全國人大及其常委會通過的法律均由國家主席予以公布,故B項錯誤,不選。

C項正確?!读⒎ǚā返?3條第2款規(guī)定:“法律委員會審議法律案時,應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)的專門委員會的成員列席會議,發(fā)表意見。”據(jù)此,C項正確,應(yīng)選。

D項正確?!读⒎ǚā返?8條規(guī)定:“列入常務(wù)委員會會議議程的法律案,除特殊情況外,應(yīng)當(dāng)在會議舉行的七日前將法律草案發(fā)給常務(wù)委員會組成人員?!笨芍珼項正確,應(yīng)選。本題原答案為AD,法律修改導(dǎo)致答案變化。

2.碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè),擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元,其中,發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資,并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司,共同制訂了公司章程,并向登記機關(guān)提出了設(shè)立公司的申請。請回答以下89-93題?,F(xiàn)新奇公司業(yè)已成立,其股票獲準(zhǔn)上市交易,大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃,下列說法何者正確?

A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份

B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份

C.碧海公司原則上只能原價出售股份,若加價出售,應(yīng)征得新奇公司董事會的同意

D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售,不得一次性出售

【答案】B

【考點】股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓

【解析】ACD項:三項說法均于.法無據(jù),不選。

B項:《公司法》第141條第1款:“發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?!贝隧楀e誤。

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