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破產(chǎn)管理人

一、管理人的概念

管理人，也稱破產(chǎn)管理人，是人民法院依法受理破產(chǎn)申請的同時(shí)指定的全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配，總管破產(chǎn)事務(wù)的人。破產(chǎn)管理人制度是企業(yè)破產(chǎn)法律制度中一項(xiàng)重要的內(nèi)容。

二、管理人的產(chǎn)生和組成

(一)管理人的產(chǎn)生

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人由人民法院指定。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正地執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

管理人的報(bào)酬由人民法院確定。管理人是獨(dú)立于債權(quán)人會(huì)議、法院、債務(wù)人之外的組織，管理人的破產(chǎn)管理是有償?shù)姆?wù)，管理人依法履行職責(zé)的同時(shí)理應(yīng)獲得相應(yīng)的報(bào)酬。管理人的報(bào)酬屬于破產(chǎn)費(fèi)用，標(biāo)準(zhǔn)由人民法院確定。債權(quán)人會(huì)議對管理人的報(bào)酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出，由人民法院決定是否需要對管理人的報(bào)酬進(jìn)行調(diào)整。

(二)管理人的組成

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

根據(jù)這以規(guī)定，依法能夠擔(dān)任管理人的組織的情形有：

(1)由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組擔(dān)任。主要適用于國有企業(yè)，有關(guān)部門主要是指破產(chǎn)企業(yè)是上級主管部門、財(cái)政、工商管理、計(jì)劃、審計(jì)、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保險(xiǎn)、土地管理、國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)等。

(2)由依法設(shè)立的律師事務(wù)所擔(dān)任。律師事務(wù)所是律師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)，由其擔(dān)任破產(chǎn)管理人，一方面可以指派律師參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)事務(wù)的處理，利用律師掌握的法律專業(yè)知識合法、公平地處理破產(chǎn)事務(wù);另一方面律師事務(wù)所作為依法設(shè)立的獨(dú)立組織，在管理破產(chǎn)事務(wù)中能夠?qū)Ψㄔ?、債?quán)人獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

(3)由依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任。會(huì)計(jì)師事務(wù)所是注冊會(huì)計(jì)師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)，由其擔(dān)任破產(chǎn)管理人，一方面可以指派注冊會(huì)計(jì)師參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)事務(wù)的處理，利用注冊會(huì)計(jì)師掌握的會(huì)計(jì)、審計(jì)等專用知識合法、公平地處理破產(chǎn)事務(wù);另一方面同律師事務(wù)所一樣能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

(4)由依法設(shè)立的破產(chǎn)清算事務(wù)所擔(dān)任。破產(chǎn)清算事務(wù)所是指專門從事破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。目前社會(huì)上雖然已經(jīng)出現(xiàn)這樣的機(jī)構(gòu)，但是國家尚未制定相應(yīng)法律、行政法規(guī)對破產(chǎn)清算事務(wù)所作出明確規(guī)定。

(5)由其他依法設(shè)立的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，如資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、稅務(wù)師事務(wù)所等。

管理人除了可以由有關(guān)組織擔(dān)任外，也可以由自然人擔(dān)任。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰。犯罪分為故意犯罪和過失犯罪。故意和過失是犯罪人在實(shí)施犯罪行為時(shí)主觀上對犯罪的態(tài)度。故意犯罪是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的。過失犯罪是指應(yīng)知或者已知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但因疏忽大意或過于自信而發(fā)生這種結(jié)果構(gòu)成犯罪的。因故意犯罪而受過刑事處罰的，不得擔(dān)任破產(chǎn)管理人。但因過失犯罪受過刑事處罰的，只要符合擔(dān)任管理人條件的可以擔(dān)任。

(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。吊銷執(zhí)業(yè)證書是一種行政處罰，即具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或者組織依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，對公民、法人或其他組織違反行政管理秩序的行為給于吊銷其執(zhí)業(yè)證書的一種制裁。執(zhí)業(yè)證書，也稱為執(zhí)照，是行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從事某種活動(dòng)的書面證明，執(zhí)業(yè)證書一旦被吊銷，則意味著不得從事相關(guān)的活動(dòng)。曾被吊銷執(zhí)業(yè)證書，表明執(zhí)業(yè)者在執(zhí)業(yè)過程中，曾經(jīng)因?yàn)檫`法行為而被處罰過。因在執(zhí)業(yè)中有違法行為而被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的，不得擔(dān)任管理人。

(3)與本案有利害關(guān)系。所謂“利害關(guān)系”，是指與所處理的事物之間在利益上存在直接或間接的聯(lián)系。與破產(chǎn)案件有利害關(guān)系的，包括破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)的管理人員、破產(chǎn)企業(yè)的投資人等。與本破產(chǎn)案件有利害關(guān)系的，如果擔(dān)任破產(chǎn)管理人可能影響破產(chǎn)事務(wù)的公正處理，因此只要與本破產(chǎn)案件有利害關(guān)系，就不得擔(dān)任破產(chǎn)管理人。

(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

三、管理人的職責(zé)

管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，管理人履行下列職責(zé)：(1)接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;(2)調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告;(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);(6)管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn);(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權(quán)人會(huì)議;(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

以上管理人的具體職責(zé)，概括起來可以歸納為五個(gè)方面：

1.全面接管債務(wù)人即破產(chǎn)企業(yè)。具體包括：(1)接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;(2)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);(3)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;(4)在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)。

2.保管和清理與債務(wù)人有關(guān)的財(cái)產(chǎn)。具體包括：(1)調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告。由于管理人在接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，可能企業(yè)中有不屬于債務(wù)人所有或經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，如承租他人的財(cái)產(chǎn)，還可能存在屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)但被他人占有使用尚未收回的情況。因此需要管理人調(diào)查債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況，為破產(chǎn)程序的進(jìn)行做好準(zhǔn)備。(2)管理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。管理人在接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，必須采取適當(dāng)?shù)拇胧鶆?wù)人財(cái)產(chǎn)予以管理，避免財(cái)產(chǎn)毀損、滅失，損害債權(quán)人及其他利害關(guān)系人的利益。

3.對外代表債務(wù)人。在債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，已由管理人全面接管債務(wù)人，因此債務(wù)人的一切對外活動(dòng)不再由債務(wù)人進(jìn)行，而是由管理人進(jìn)行，具體包括：(1)處分債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)清理清算后，由管理人進(jìn)行變賣、拍賣、變現(xiàn)。(2)代表債務(wù)人參加訴訟。在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，因未收回債務(wù)人財(cái)產(chǎn)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)等原因而進(jìn)行訴訟、仲裁或其他法律程序時(shí)，由管理人替代債務(wù)人參加相關(guān)法律程序：

4.提議召開債權(quán)人會(huì)議。在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，管理人遇到必須由債權(quán)人會(huì)議決定的事務(wù)，管理人可以提議召開債權(quán)人會(huì)議，以便于所管理的事務(wù)決定后盡快處理。在債權(quán)人會(huì)議召開時(shí)，管理人應(yīng)列席會(huì)議，并向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，接受債權(quán)人的詢問。

5.其他職責(zé)。除以上職責(zé)外，人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)履行的其他職責(zé)。

此外，為了避免因管理人履行職責(zé)不當(dāng)而危及債權(quán)人的利益，《企業(yè)破產(chǎn)法》對管理人履行職責(zé)設(shè)定了一定的限制?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人實(shí)施下列行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可：

(1)決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)。管理人接管債務(wù)人后，債務(wù)人雖然仍具有民事主體資格，其營業(yè)活動(dòng)仍然可以繼續(xù)進(jìn)行，而繼續(xù)或開展新的營擁活動(dòng)的結(jié)果可能是增加債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，也可能是減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，而這又直接關(guān)系債權(quán)人的利益，因此在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，即債權(quán)人會(huì)議對管理人的管理行為未進(jìn)行監(jiān)督之前，管理人對債務(wù)人的營業(yè)無論是作出繼續(xù)還是停止的決定，都應(yīng)經(jīng)人民法院的許可。

(2)涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓。不動(dòng)產(chǎn)是指不可移動(dòng)或者一旦移動(dòng)即失去或影響其價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，如土地及房屋、林木、構(gòu)筑物等地上附著物。不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益包括不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)等。轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)移權(quán)利主體的行為，即不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利主體由破產(chǎn)債務(wù)人轉(zhuǎn)移為其他人，轉(zhuǎn)讓的方式有出售、交換、贈(zèng)與等。因不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓直接關(guān)系債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的多少，對債權(quán)人的利益有重大的影響，對不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓理應(yīng)征得全體債權(quán)人的同意，因此在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人實(shí)施該行為應(yīng)當(dāng)征得人民法院的許可。

(3)探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。探礦權(quán)是指按照國家有關(guān)部門頒發(fā)的勘查許可證規(guī)定的區(qū)域、期限、工作對象進(jìn)行勘查以及優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)新發(fā)現(xiàn)礦種開采的權(quán)利。探礦人有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資源的采礦權(quán)。探礦人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。國家實(shí)行采礦權(quán)的有償取得制度，經(jīng)批準(zhǔn)依法取得采礦權(quán)后，采礦權(quán)人有權(quán)轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是指智力成果的創(chuàng)造人對創(chuàng)造的智力成果和工商活動(dòng)的行為人對所擁有的標(biāo)志依法所享有的權(quán)利總稱。知識產(chǎn)權(quán)是由智力創(chuàng)造而產(chǎn)生的權(quán)利，包括專利權(quán)、

（責(zé)任編輯：xll）

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