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公司的概念

各國立法對公司組織形式在社會上的適用范圍規(guī)定不同，對公司的種類規(guī)定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區(qū)別，即使是相同類型的公司在不同國家、地區(qū)的法律中具體規(guī)定也會有差異，所以，在公司法理論上很難形成一個為各國學(xué)者們公認的、抽象的公司概念。

根據(jù)我國立法的原則規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。企業(yè)是指從事商品生產(chǎn)、流通或服務(wù)活動，在法律上具有一定獨立地位的營利性經(jīng)濟組織。

從法律上講，我國的公司主要有四項特征：

1.依法設(shè)立。這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。這一方面要求公司的章程、資本、組織機構(gòu)、活動原則等必須合法，另一方面，要求公司設(shè)立要經(jīng)過法定程序、進行工商登記。公司通常依公司法設(shè)立，但有時還必須符合其他法律的規(guī)定，如商業(yè)銀行法、保險法、證券法等行業(yè)管理法律，有時公司還可能是依據(jù)特別法或行政命令設(shè)立。

2.以營利為目的的經(jīng)濟組織。以營利為目的，是指股東即出資者設(shè)立公司的目的是為營利，即從公司經(jīng)營中取得利潤。因此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動，而且要求公司有盈利時應(yīng)當(dāng)分配給股東。某些具有營利活動的組織，如果其利潤不分配給股東，而是用于社會公益等其他目的，則不具有營利性。公司的營利活動應(yīng)是具有連續(xù)性的營業(yè)，一次性的、間歇性的營利行為不屬于營業(yè)活動。

3.以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立。公司由股東的投資行為設(shè)立。股東投資行為形成的權(quán)利是股權(quán)。股權(quán)是一種獨立的特殊權(quán)利，不同于所有權(quán)，也不同于經(jīng)營權(quán)等他物權(quán)，更不同于債權(quán)。依據(jù)《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。由于實踐中的公司大多數(shù)是由多數(shù)股東組成的社團法人，所以典型的股權(quán)仍被視為一種社員權(quán)。

4.具有法人資格。公司是企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，最主要的是有獨立的法人財產(chǎn)和獨立承擔(dān)民事責(zé)任。我國《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司均具有法人資格，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。這里的有限責(zé)任是指股東對公司的有限責(zé)任，公司對債權(quán)人的責(zé)任則是無限的，即公司要以其全部財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動包括法定代表人、工作人員和代理人的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是限定在股東出資或注冊資本的數(shù)額范圍內(nèi)。

(二)公司的種類

1.以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準的分類

(1)有限責(zé)任公司。又稱有限公司，是股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

(2)股份有限公司。又稱股份公司，是將其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

(3)無限公司。指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。

(4)兩合公司。由負無限責(zé)任的股東和負有限責(zé)任的股東組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。其中，無限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。所謂“兩合”，是指經(jīng)營資本與管理勞務(wù)的結(jié)合，或是指無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合。

2.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準的分類

(1)資合公司。指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。此類公司僅以資本的實力取信于人，股東個人是否有財產(chǎn)、能力或信譽與公司無關(guān)。股東對公司債務(wù)彼此承擔(dān)獨立、有限的責(zé)任，共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提(對公司控股股東或?qū)嶋H控制人除外)。因此，資合公司通常具有健全的制度與法人治理機制，藉此保障相關(guān)利害關(guān)系人的利益。資合公司以股份有限公司為典型，有限責(zé)任公司也在一定程度上具有資合公司的特點。

(2)人合公司。指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為無限公司。人合公司的財產(chǎn)及責(zé)任與股東的財產(chǎn)及責(zé)任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般也不分離。所以，人合公司的信用依賴于股東個人，股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，共同設(shè)立公司以相互信任為前提。

(3)資合兼人合的公司。指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。一般認為，有限公司中具有家族性或規(guī)模較小者也具有人合性質(zhì)，甚至主要屬于人合性質(zhì)。

3.以公司組織關(guān)系為標(biāo)準的分類

公司的組織關(guān)系有外部和內(nèi)部之分，外部組織關(guān)系指不同公司之間在組織上的相互聯(lián)系，內(nèi)部組織關(guān)系指某一公司內(nèi)部的隸屬關(guān)系。

(1)母公司和子公司。這是按公司外部組織關(guān)系所作的分類。在不同公司之間存在控制與依附關(guān)系時，處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨立的企業(yè)?！豆痉ā返谑臈l第二款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。”

母公司與子公司是由持股關(guān)系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關(guān)系，成為控制公司與附屬公司，如表決權(quán)控制、人事關(guān)系、契約關(guān)系(支配契約、康采恩契約等)、信貸及其他債務(wù)關(guān)系、婚姻、親屬關(guān)系等。

(2)本公司和分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以分公司名義進行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承受的分支機構(gòu)。相對分公司而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進行的分類，不能把它們的關(guān)系視為公司間的關(guān)系。因為“分公司”其實只是公司的分支機構(gòu)，并非真正意義上的公司。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，沒有獨立的財產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進行經(jīng)營活動，不過其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！豆痉ā返谑臈l第一款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。……分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”

(三)我國現(xiàn)行立法體系下的公司

1.《公司法》對有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

我國《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別：

(1)設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認繳，不允許向社會募集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，即由發(fā)起人認繳公司設(shè)立時發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。(安通學(xué)校提供)

(2)股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。2005年修訂后的《公司法》對有限責(zé)任公司的股東人數(shù)取消了下限，僅作了50人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司。股份有限公司股東的人數(shù)有上下限之規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

(3)出資證明形式不同。有限責(zé)任公司股東的出資證明為出資證明書，通常為紙面形式。股份有限公司股東的出資證明為股票。股票可以采用紙面形式，但目前通常為無紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書必須采取記名方式。股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定者外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。

(4)股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制。除公司章程另有規(guī)定者外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán);股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股票時，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。股票還可以依法在證券交易所上市交易。

(5)注冊資本最低限額不同、體現(xiàn)方式不同。根據(jù)2005年修訂后的《公司法》規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對公司注冊資本的最低限額另有較高規(guī)定者外，有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。有限責(zé)任公司的注冊資本不劃分為等額股份，股東一般依其投資比例行使權(quán)利。股份有限公司的注冊資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數(shù)額行使權(quán)利。

(6)組織機構(gòu)有所不同。有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活。如公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會，而只設(shè)1至2名監(jiān)事，在股東會的召集方式、通知時間等方面也較為靈活。此外，一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司不設(shè)股東會，機構(gòu)運作模式也有差異。股份有限公司則必須設(shè)置股東大會、董事會、監(jiān)事會，依法規(guī)范運作。

(7)企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度不同。股份有限公司尤其是向社會公眾發(fā)行股票的股份有限公司，

（責(zé)任編輯：xll）

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