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合伙企業(yè)法律制度

一、合伙企業(yè)法律制度概述

(一)合伙的概念

合伙是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的自愿聯(lián)合。在學(xué)理上和立法實踐中，合伙有兩種解釋：一種解釋認(rèn)為，合伙是一種合同，即由合伙人訂立，約定共同經(jīng)營某項事業(yè)的協(xié)議，合伙關(guān)系即為合同關(guān)系。另一種解釋認(rèn)為，合伙是一種企業(yè)組織形式，即由合伙人聯(lián)合而成的經(jīng)濟(jì)組織，或是由合伙人聚合而成的聯(lián)合體。從合伙企業(yè)法中所指合伙的概念來看，不能僅僅將合伙看成是一種合同關(guān)系，也不能單純將合伙歸結(jié)為一種企業(yè)形式，合伙應(yīng)是一種以合同關(guān)系為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式。

(二)合伙企業(yè)的概念及分類

1.合伙企業(yè)的概念

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(下稱《合伙企業(yè)法》)在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

2.合伙企業(yè)的分類

合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

(三)合伙企業(yè)法的概念和基本原則

1.合伙企業(yè)法的概念

合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法，是指由國家最高立法機(jī)關(guān)依法制定的、規(guī)范合伙企業(yè)合伙關(guān)系的專門法律，即《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第24次會議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第23次會議修訂。廣義的合伙企業(yè)法，是指國家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。因此，除了《合伙企業(yè)法》外，國家有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章中關(guān)于合伙企業(yè)的法律規(guī)范，都屬于合伙企業(yè)法的范疇。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》及全國人大法律委員會關(guān)于《中華人民共和國合伙企業(yè)法(修訂草案)》審議結(jié)果的報告，在理解和掌握我國《合伙企業(yè)法》的適用時，需要注意以下兩個問題：

第一、采取合伙制的非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人承擔(dān)責(zé)任形式的法律適用問題?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)依據(jù)有關(guān)法律采取合伙制的，其合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式可以適用《合伙企業(yè)法》關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)范。非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，是指不采取企業(yè)(如公司制)形式成立的不以營利為目的以自己專業(yè)知識提供特定咨詢等方面服務(wù)的組織。如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

第二、外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法問題?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。外國企業(yè)是指依照外國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，外國個人即外國自然人，是指不具有中華人民共和國國籍的人?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有禁止外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，但具體的諸如一些程序性的問題等，需要由國務(wù)院作出具體的規(guī)定。

2.合伙企業(yè)法的基本原則

《合伙企業(yè)法》遵循下列基本原則

(1)協(xié)商原則。合伙協(xié)議是合伙人建立合伙關(guān)系，確定合伙人各自的權(quán)利義務(wù)，使合伙企業(yè)得以設(shè)立的前提，也是合伙企業(yè)的基礎(chǔ)。合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。

(2)自愿、平等、公平、誠實信用原則。訂立合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則。自愿原則是指全體合伙人在簽訂合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)的過程中，充分表達(dá)自己的真實意愿，根據(jù)自己的真實意愿作出簽訂合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)的意思表示。平等原則，是指全體合伙人在簽訂合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)的過程中，具有平等法律地位、享受平等的法律待遇以及享有平等的法律保護(hù)。公平原則，是指全體合伙人在簽訂合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)的過程中，應(yīng)當(dāng)能夠本著公平的觀念實施自己的行為。同時，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)本著公平的觀念處理有關(guān)糾紛。誠實信用原則，是指全體合伙人在簽訂合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)的過程中，講誠實、守信用，以善意的方式處理有關(guān)問題。

(3)守法原則。合伙企業(yè)及其合伙人必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，承擔(dān)社會責(zé)任。

(4)合法權(quán)益受法律保護(hù)原則。合伙企業(yè)及其合伙人的合法財產(chǎn)和合法權(quán)益受法律保護(hù)。這主要包括兩方面的內(nèi)容：一是受法律保護(hù)的對象是合法的財產(chǎn)和權(quán)益，也就是合伙企業(yè)及其合伙人財產(chǎn)應(yīng)屬于合法占有的財產(chǎn)，其權(quán)益也屬于依法所享有的權(quán)益。非法占有的財產(chǎn)、非法所得利益，不僅不受法律的保護(hù)，而且還要受到法律的制裁，責(zé)任人還應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。二是嚴(yán)禁任何單位和個人侵犯合伙企業(yè)及其合伙人合法占有的財產(chǎn)和依法應(yīng)享有的權(quán)益。

(5)依法納稅原則。依法納稅是每個公民和企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)。合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，是指合伙企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營以及與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的活動所取得的各項收入。合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅。

二、普通合伙企業(yè)

(一)普通合伙企業(yè)的概念

普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點：

1.由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

2.合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責(zé)任，包括兩個方面：一是連帶責(zé)任。即所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔(dān)的比例如何。一個合伙人不能清償對外債務(wù)的，其他合伙人都有清償?shù)呢?zé)任。但是，當(dāng)某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務(wù)超過自己所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。二是無限責(zé)任。即所有的合伙人不僅以自己投人合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，而且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。

所謂法律另有規(guī)定的除外，是指《合伙企業(yè)法》有特殊規(guī)定的，合伙人可以不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。按照《合伙企業(yè)法》中“特殊普通合伙企業(yè)”的規(guī)定，對以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。在這種特殊的普通合伙企業(yè)中，對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任;執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)債務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)的債務(wù)和合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。對合伙人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

(二)合伙企業(yè)的設(shè)立

1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1)有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。合伙企業(yè)合伙人至少為2人以上，對于合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額，我國合伙企業(yè)法未作規(guī)定，完全由設(shè)立人根據(jù)所設(shè)企業(yè)的具體情況決定。

關(guān)于合伙人的資格，《合伙企業(yè)法》作了以下限定：①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。如何組成，除法律另有規(guī)定外不受限制。②合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點;合伙目的和合伙經(jīng)營范圍;合伙人的姓名或者名稱、住所;合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限;利潤分配、虧損分擔(dān)方式;合伙事務(wù)的執(zhí)行;入伙與退伙;爭議解決辦法;合伙企業(yè)的解散與清算;違約責(zé)任等。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，依照《合伙企業(yè)法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定

（責(zé)任編輯：xll）

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