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中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))法律制度主要包括，1979年7月1日第五屆全國人大第2次會議通過，并于1990年4月日第七屆全國人大第3次會議和2001年3月15日第九屆全國人大第4次會議修正的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》)，以及1983年9月20日國務(wù)院發(fā)布并于1986年1月15日、1987年12月21日和2001年7月22日修正的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》。

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

(一)設(shè)立合營企業(yè)的條件

在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè)，按照國家《指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定》及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。

申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：(1)有損中國主權(quán)的：(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

(二)設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(即商務(wù)部，下同)。國家規(guī)定的限額以上、限制投資和涉及配額、許可證管理的合營企業(yè)的設(shè)立由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn)。當(dāng)擬設(shè)立的合營企業(yè)的投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實(shí)，并且不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國平衡的情況下，可由國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān)審批，報(bào)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。

(三)設(shè)立合營企業(yè)的法律程序

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，設(shè)立合營企業(yè)一般要經(jīng)過以下程序：

1.由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件

申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)，中外合營者須共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：(1)設(shè)立合營企業(yè)的申請書;(2)合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告;(3)由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程;(4)由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單;(5)審批機(jī)關(guān)規(guī)定的其他文件。

2.審批機(jī)關(guān)審批

審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如發(fā)現(xiàn)報(bào)送的文件有不當(dāng)之處，應(yīng)當(dāng)要求限期修改，否則不予批準(zhǔn)。合營企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后由審批機(jī)關(guān)發(fā)給批準(zhǔn)證書。須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審批批準(zhǔn)的，由其發(fā)給批準(zhǔn)證書;國務(wù)院授權(quán)的省級人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案，并由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。

3.辦理工商登記

合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個(gè)月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

(一)合營企業(yè)的注冊資本

合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。依照我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%，這是外國合營者認(rèn)繳出資的最低限額。對其最高限額法律沒有明確規(guī)定。

2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。對合營企業(yè)在合營期限內(nèi)增加注冊資本，法律沒有禁止。但是，合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報(bào)經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)修改合營企業(yè)章程，并辦理變更注冊資本登記手續(xù)。

3.合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。

(二)合營企業(yè)的投資總額

合營企業(yè)的投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。由注冊資本與借款構(gòu)成。合營企業(yè)的借款是指為彌補(bǔ)投資總額的不足，以合營企業(yè)的名義向金融機(jī)構(gòu)借入的款項(xiàng)。

合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持適當(dāng)、合理的比例?，F(xiàn)行有關(guān)規(guī)定如下：(1)合營企業(yè)的投資總額在300萬(含300萬)美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10;(2)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

合營企業(yè)如遇特殊情況不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門會同國家工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

(一)合營企業(yè)合營各方的出資方式

合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

外國合營者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。外國合營者出資的外幣，應(yīng)當(dāng)按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營者出資的人民幣現(xiàn)金，需要折算成外幣的，應(yīng)當(dāng)按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算。

作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的，且出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價(jià)，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：(1)能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(2)能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)作為出資，應(yīng)當(dāng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標(biāo)注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實(shí)用價(jià)值、作價(jià)的計(jì)算根據(jù)、與中國合營者簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營合同的附件。外國合營者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

中國合營者可以用為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)作為出資，其作價(jià)金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。

合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。凡是以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。

合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

(二)合營企業(yè)合營各方的出資期限

合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。合營企業(yè)合營一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國合營者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。如果守約方未按照有關(guān)規(guī)定向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國投資者的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷對該合營企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書

（責(zé)任編輯：xll）

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