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12301030  建設工程代理制度

在建設工程活動中，通過委托代理實施民事法律行為的情形較為常見。因此，了解和熟悉有關代理的基本法律知識是十分必要的。

12301031代理的法律特征和主要種類

《民法通則》規(guī)定，公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。

所謂代理，是指代理人在被授予的代理權限范圍內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，而行為后果由該被代理人承擔的法律制度。代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人和代理關系所涉及的第三人。

12301030  建設工程代理制度13

一、代理的法律特征

代理具有如下的法律特征：

（一）代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為

代理人實施代理活動的直接依據是代理權。因此，代理人必須在代理權限范圍內與第三人或相對人實施代理行為。

代理人實施代理行為時有獨立進行意思表示的權利。代理制度的存在，正是為了彌補一些民事主體沒有資格、精力和能力去處理有關事務的缺陷。如果僅是代為傳達當事人的意思表示或接受意思表示，而沒有任何獨立決定意思表示的權利，則不是代理，只能視為傳達意思表示的使者。

（二）代理人應該以被代理人的名義實施代理行為

《民法通則》規(guī)定，代理人應以被代理人的名義對外實施代理行為。    代理人如果以自己的名義實施代理行為，則該代理行為產生的法律后果只能由代理人自行承擔。那么，這種行為是自己的行為而非代理行為。

（三）代理行為必須是具有法律意義的行為

代理人為被代理人實施的是能夠產生法律上的權利義務關系，產生法律后果的行為。如果是代理人請朋友吃飯、聚會等，不能產生權利義務關系，就不是代理行為。

（四）代理行為的法律后果歸屬于被代理人

代理人在代理權限內，以被代理人的名義同第三人進行的具有法律意義的行為，在法律上產生與被代理人自己的行為同樣的后果。因而，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。

二、代理的主要種類

代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

（一）委托代理

委托代理按照被代理人的委托行使代理權。因委托代理中，被代理人是以意思表示的方法將代理權授予代理人的，故又稱“意定代理”或“任意代理”。

（二）法定代理

法定代理是指根據法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。例如，《民法通則》規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。

（三）指定代理

指定代理是根據人民法院或有關單位的指定而發(fā)生的代理，常發(fā)生在訴訟中。例如，《最高人民法院關于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》，第67條規(guī)定，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。事先沒有確定監(jiān)護人的，可以由有監(jiān)護資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。

指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。

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