第一題：

建設(shè)單位(甲方)與 某施工單位(乙方)簽訂了工程施工合同，并將該工程委托給某監(jiān)理單位進(jìn)行施工階段監(jiān)理。由于該工程的特殊性，工程量事先無(wú)法準(zhǔn)確確定，但工程性質(zhì)清楚。按照施工合同文件的規(guī)定，乙方必須嚴(yán)格按照施工圖及合同文件規(guī)定的內(nèi)容及技術(shù)要求施工，工程量由監(jiān)理工程師負(fù)責(zé)計(jì)量。

根據(jù)該工程的合同特點(diǎn)，監(jiān)理工程師提出了工程計(jì)量程序要點(diǎn)如下：

(1) 乙方對(duì)已完成的分項(xiàng)工程在 5 天內(nèi)向監(jiān)理工程師提交已完工程量報(bào)告。

(2) 監(jiān)理工程師接到報(bào)告后 14 天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量，并在計(jì)量前 48 小時(shí)內(nèi)通知乙方，乙方為計(jì)量提供便利條件并派人參加。

(3) 若乙方得到通知后不參加計(jì)量，監(jiān)理工程師自行計(jì)量結(jié)果有效，作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。

(4) 若監(jiān)理工程師收到乙方報(bào)告后 14 天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，從第 15 天起，乙方報(bào)告中提出的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。

(5) 若監(jiān)理工程師不按約定時(shí)間通知乙方，使乙方不能參加計(jì)量的，計(jì)量結(jié)果無(wú)效。

(6) 監(jiān)理工程師簽署計(jì)量支付證書，甲方據(jù)以支付工程款。

在施工過(guò)程中，乙方根據(jù)監(jiān)理工程師的指示就部分工程進(jìn)行了變更施工。監(jiān)理工程師提出了工程變更價(jià)款的程序的要點(diǎn)如下：

(1) 變更發(fā)生后的 14 天內(nèi)，乙方應(yīng)提出變更價(jià)款報(bào)告，經(jīng)監(jiān)理工程師確認(rèn)后相應(yīng)調(diào)整合同價(jià)款。

(2) 若變更發(fā)生后 14 天內(nèi)，乙方不提出變更價(jià)款報(bào)告，則視為該變更不涉及合同價(jià)款變更。

(3)監(jiān)理工程師自收到變更價(jià)款報(bào)告之日起 21 天內(nèi)，對(duì)乙方的要求予以確認(rèn);若無(wú)正當(dāng)理由不確認(rèn)或答復(fù)時(shí)，自乙方的報(bào)告送達(dá)之日起 21 天后，視為變更價(jià)款報(bào)告已被確認(rèn)。

(4) 監(jiān)理工程師確認(rèn)增加的工程變更價(jià)款作為追加合同價(jià)款，與工程進(jìn)度款不同期支付。

【問(wèn)題】

1.該工程適合采用什么類型的合同計(jì)價(jià)方式?說(shuō)明理由。

2.試指出監(jiān)理工程師提出的工程計(jì)量程序的不妥之處，并說(shuō)明正確做法。

3.試指出監(jiān)理工程師提出的工程變更價(jià)款程序的不妥之處，并說(shuō)明正確做法。

4.我國(guó)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》對(duì)工程變更所引起的合同價(jià)款調(diào)整是如何規(guī)定的?

【解析】

1.該工程宜采用固定單價(jià)合同。理由：固定單價(jià)合同屬于固定價(jià)格合同，在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)價(jià)款不再調(diào)整，這種合同的價(jià)款并不是絕對(duì)不可調(diào)整，而是約定范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)由承包人承擔(dān)。因?yàn)楸景咐泄こ添?xiàng)目性質(zhì)清楚，但工程量事先無(wú)法準(zhǔn)確確定，故適合采用固定單價(jià)合同。

2.不妥之處(1) : 乙方對(duì)已完成的分項(xiàng)工程在 5 天內(nèi)向監(jiān)理工程師提交已完工程量報(bào)告。

正確做法：乙方應(yīng)按專用條款約定的時(shí)間，向工程師提交本階段已完工程量的報(bào)告。

不妥之處(2): 監(jiān)理工程師接到報(bào)告后 14 天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量，并在計(jì)量前 48 小時(shí)內(nèi)通知乙方。

正確做法：監(jiān)理工程師接到報(bào)告后 7 天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量，并在計(jì)量前24 小時(shí)內(nèi)通知乙方。

不妥之處(3) : 若監(jiān)理工程師收到乙方報(bào)告后 14 天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，從第 15 天起，乙方報(bào)告中提出的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。

正確做法：若監(jiān)理工程師收到乙方報(bào)告后 7 天內(nèi)未進(jìn)行計(jì)量，從第 8 天起，乙方報(bào)告中提出的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。

3.不妥之處(1): 監(jiān)理工程師自收到變更價(jià)款報(bào)告之日起 21 天內(nèi)，對(duì)乙方的要求予以確認(rèn)，若無(wú)正當(dāng)理由不確認(rèn)或答復(fù)時(shí)，自乙方的報(bào)告送達(dá)之日起 21 天后，視為變更價(jià)款報(bào)告已被確認(rèn)。

正確做法：監(jiān)理工程師自收到變更價(jià)款報(bào)告之日起 14 天內(nèi)，對(duì)乙方的要求予以確認(rèn)，若無(wú)正當(dāng)理由不確認(rèn)或答復(fù)時(shí)，自乙方的報(bào)告送達(dá)之日起 14 天后，視為變更價(jià)款報(bào)告已被確認(rèn)。

不妥之處(2): 監(jiān)理工程師確認(rèn)增加的工程變更價(jià)款作為追加合同價(jià)款，與工程進(jìn)度款不同期支付。

正確做法：監(jiān)理工程師確認(rèn)增加的工程變更價(jià)款作為追加合同價(jià)款，與工程進(jìn)度款同期支付。

4.我國(guó)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》規(guī)定，承包人在工程變更確定后 14 天內(nèi)，提出變更工程價(jià)款的報(bào)告，經(jīng)工程師確認(rèn)后調(diào)整合同價(jià)款。變更合同價(jià)款按下列方法進(jìn)行：

(1)合同中已有適用于變更工程的價(jià)格，按合同已有的價(jià)格變更合同價(jià)款;

(2)合同中只有類似于變更工程的價(jià)格，可以參照類似的價(jià)格變更合同價(jià)款;

(3)合同中沒(méi)有適用或類似于變更工程的價(jià)格，由承包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r(jià)格，經(jīng)工程師確認(rèn)后執(zhí)行。

第二題：

某實(shí)施監(jiān)理的工程項(xiàng)目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)采取公開招標(biāo)的方式確定了中標(biāo)單位并簽訂合同。

該工程合同條款中部分規(guī)定如下：

(1) 由于設(shè)計(jì)未完成，承包范圍內(nèi)待實(shí)施的工程雖然性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，雙方商定擬采用總價(jià)合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險(xiǎn)。

(2) 施工單位按建設(shè)單位代表批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)(或施工方案)組織施工，施工單位不承擔(dān)因此引起的工期延誤和費(fèi)用增加的責(zé)任。

(3)建設(shè)單位向施工單位提供場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，供施工單位參考使用。

(4)施工單位不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

在施工招標(biāo)文件中，按工期定額計(jì)算，該工程工期為 573 天。但在施工合同中，雙方約定：開工日期為 2007 年 12 月 15 日，竣工日期為 2009 年 7 月 25 日，日歷天數(shù)為 586天。

在工程實(shí)際實(shí)施過(guò)程中，出現(xiàn)了下列情況：

工程進(jìn)行到第 6 個(gè)月時(shí)，國(guó)務(wù)院有關(guān)部門發(fā)出通知，指令壓縮國(guó)家基建投資，要求某些建設(shè)項(xiàng)目暫停施工。該工程項(xiàng)目屬于指令停工下馬項(xiàng)目，因此，業(yè)主向承包商提出暫時(shí)中止合同實(shí)施的通知。承包商按要求暫停施工。復(fù)工后在工程后期，工地遭遇當(dāng)?shù)匕倌旰币?jiàn)的臺(tái)風(fēng)的襲擊，工程被迫暫停施工，部分已完工程受損，現(xiàn)場(chǎng)場(chǎng)地遭到破壞，最終使工期拖延了 2 個(gè)月。

【問(wèn)題】

1.該工程合同條款中約定采用的總價(jià)合同形式是否恰當(dāng)?并說(shuō)明理由。

2.該合同條款中存在哪些不妥之處?指正并說(shuō)明理由。

3.本工程的合同工期應(yīng)為多少天?說(shuō)明理由。

4.對(duì)國(guó)務(wù)院指令暫時(shí)停工怎么處理?對(duì)不可抗力的暫時(shí)停工怎么處理?

【解析】

1.該工程合同條款中約定采用的總價(jià)合同形式不恰當(dāng)。

理由：項(xiàng)目工程量難以確定，雙方風(fēng)險(xiǎn)較大，故不應(yīng)采用總價(jià)合同。

2.該合同條款中存在的不妥之處及理由如下。

(1)不妥之處：建設(shè)單位向施工單位提供場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，供施工單位參考使用。

理由：建設(shè)單位向施工單位提供保證資料真實(shí)、準(zhǔn)確的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，作為施工單位現(xiàn)場(chǎng)施工的依據(jù)。

(2)不妥之處：允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。理由：根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，禁止分包單位將分包的工程再次分包。

3.本工程的合同工期應(yīng)為 586 天。

理由：根據(jù)施工合同文件的解釋順序，協(xié)議條款應(yīng)先于招標(biāo)文件來(lái)解釋施工中的矛盾。

4.(1)對(duì)國(guó)務(wù)院指令暫時(shí)停工的處理：由于國(guó)家指令性計(jì)劃有重大修改或政策上原因強(qiáng)制工程停工，造成合同的執(zhí)行暫時(shí)中止，屬于法律上、事實(shí)上不能履行合同的除外責(zé)任，這不屬于業(yè)主違約和單方面中止合同，故業(yè)主不承擔(dān)違約責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失賠償責(zé)任。

(2)對(duì)不可抗力的暫時(shí)停工的處理：承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定可以不向業(yè)主承擔(dān)工期拖延的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，業(yè)主應(yīng)給予工期順延

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