第四節(jié) 董事會(huì)

一、董事會(huì)制度

(一)董事會(huì)的地位

作為法人組織的公司，必須借助于一定自然人組成的機(jī)構(gòu)從事經(jīng)營管理活動(dòng)。傳統(tǒng)的《公司法》中，公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)主要是股東大會(huì)和董事會(huì)。股東大會(huì)作為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)公司的經(jīng)營管理有廣泛的決策權(quán)，董事會(huì)的權(quán)力源于股東大會(huì)的授權(quán)并受其限制，董事會(huì)的職責(zé)只是單純地執(zhí)行股東大會(huì)的決議。在這種情況下，股東大會(huì)是決策機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其依附于股東大會(huì)。但是，20世紀(jì)以來，這種以股東大會(huì)為核心的公司管理體制發(fā)生了深刻的變化。由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相互分離，使股東大會(huì)的權(quán)限、作用日益縮小，董事會(huì)的權(quán)限、作用則日趨擴(kuò)大?？偨Y(jié)各國公司立法的相關(guān)規(guī)定可以看出，董事會(huì)作為公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，在公司的三大組織機(jī)構(gòu)(股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì))中仍然處于執(zhí)行機(jī)構(gòu)的地位。但在公司.的實(shí)際經(jīng)營活動(dòng)中，董事會(huì)已不再單純是股東大會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，而是兼有進(jìn)行一般經(jīng)營決策和執(zhí)行股東大會(huì)重要決策的雙重職能。在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會(huì)仍然是決策機(jī)構(gòu)(限于重大決策)，董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。但在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會(huì)則成為決策機(jī)構(gòu)(限于一般決策)’而經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實(shí)際執(zhí)行機(jī)構(gòu)，董事會(huì)處于公司決策系統(tǒng)和執(zhí)行系統(tǒng)的交叉點(diǎn)，是公司運(yùn)轉(zhuǎn)的核心，董事會(huì)工作效率的高低對(duì)公司的發(fā)展有著決定性的影響。

(二)董事會(huì)的性質(zhì)

(1)董事會(huì)是代表股東對(duì)公司進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)。股東由于向公司投資而享有股東權(quán)，享有對(duì)公司進(jìn)行管理的權(quán)力。但由于股東通常人數(shù)較多，不可能由眾多股東共同負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理，而且，公司的經(jīng)營管理是需要有專門知識(shí)、能力的專業(yè)人員承擔(dān)，并非所有股東都能勝任。因此，需要產(chǎn)生一個(gè)小型的代表機(jī)構(gòu)，一個(gè)既能代表股東意志、利益，又能勝任公司管理的機(jī)構(gòu)，這個(gè)機(jī)構(gòu)即董事會(huì)。董事會(huì)是代表股東對(duì)公司進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)，這體現(xiàn)在以下方面：第一，董事會(huì)的成員——董事由股東選舉產(chǎn)生。董事既可以是股東，也可以是非股東;但必須是股東推選出代表股東利益的。第二，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，向股東會(huì)匯報(bào)工作，接受股東(通過監(jiān)事會(huì))的監(jiān)督。第三，董事會(huì)必須代表股東利益，反映股東意志，其行使職權(quán)不得違背股東制訂的公司章程，不得違背股東會(huì)決議。

(2)董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會(huì)又是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會(huì)的決議，負(fù)責(zé)管理、執(zhí)行公司業(yè)務(wù)和公司事務(wù)。作為業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，董事會(huì)的職權(quán)分為對(duì)內(nèi)、對(duì)外兩個(gè)方面。對(duì)內(nèi)管理公司的內(nèi)部事務(wù)，除全面貫徹股東會(huì)決議外，還要召集股東會(huì)，制訂公司重大事務(wù)的方案、任免公司高級(jí)管理人員;對(duì)外代表公司進(jìn)行交易活動(dòng)，實(shí)施法律行為。

(3)董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。股東會(huì)要對(duì)公司的最重要問題作出最后決定，因而是公司的決策機(jī)構(gòu)。但股東會(huì)并不對(duì)公司的所有重大問題都進(jìn)行決策，并不是公司唯一的決策機(jī)構(gòu)。股東出于自身利益和公司管理的需要，把大部分權(quán)力交給董事會(huì)行使，而自己僅保留部分至關(guān)重要的權(quán)力(對(duì)直接涉及股東重大利益和公司性質(zhì)重大變化的決定權(quán))。這就決定了董事會(huì)不但是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，還是公司的重要決策機(jī)構(gòu)，要對(duì)股東會(huì)職權(quán)以外的公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，需要由董事會(huì)作出決定的事項(xiàng)有：公司的經(jīng)營計(jì)劃、投資方案、公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置和高級(jí)管理人員的聘任、公司的重要規(guī)章制度等。

(4)董事會(huì)是公司法人的對(duì)外代表機(jī)構(gòu)。一般來說，董事會(huì)作為公司機(jī)構(gòu)，可以對(duì)外代表公司。我國《公司法》規(guī)定，公司法定代表人由公司章程規(guī)定，可以由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。這樣規(guī)定雖為經(jīng)理能擔(dān)任法定代表人留下了余地，但不能改變董事會(huì)代表——董事長及執(zhí)行董事?lián)畏ǘù砣说闹髁鳎荒芨淖兌聲?huì)的公司代表機(jī)構(gòu)性質(zhì)。

(5)董事會(huì)是公司的法定常設(shè)機(jī)構(gòu)。董事會(huì)(或者董事)是公司的法定必備機(jī)構(gòu)。根據(jù)各國《公司法》的規(guī)定，公司必須設(shè)立董事會(huì)(小規(guī)模的有限責(zé)任公司必須設(shè)董事)，不論是采取一元制的英、美國家，還是采取二元制的法國、德國、日本等國都是如此。董事會(huì)作為常設(shè)機(jī)構(gòu)的性質(zhì)主要體現(xiàn)在：第一，董事會(huì)成員固定、任期固定且任期內(nèi)不能無故解除;第二，董事會(huì)決議內(nèi)容多為公司經(jīng)常性重大事項(xiàng)，董事會(huì)會(huì)議召開次數(shù)較多;第三，董事會(huì)通常設(shè)置專門工作機(jī)構(gòu)(如辦公室、秘書室)處理日常事務(wù)。

(三)董事會(huì)會(huì)議

(1)董事會(huì)會(huì)議的形式。董事會(huì)會(huì)議有定期會(huì)議與臨時(shí)會(huì)議兩種形式。定期會(huì)議也叫常會(huì)，是董事會(huì)定期召開的會(huì)議。我國《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)定期會(huì)議的召開期限沒有作出規(guī)定，交由公司(章程)自行規(guī)定。我國《公司法》對(duì)股份有限公司董事會(huì)定期會(huì)議的召開期限作了規(guī)定，即每年度至少召開兩次。臨時(shí)會(huì)議是介于定期會(huì)議之間的特別會(huì)議。我國公司法》對(duì)于股份有限公司董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議作了規(guī)定，明確了“代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議”。

(2)董事會(huì)會(huì)議的召集和主持。董事會(huì)會(huì)議同股東會(huì)會(huì)議一樣，也必須由有召集權(quán)的人召集和主持'否則，董事會(huì)會(huì)議不能召開，即使召開，其決議也不產(chǎn)生法律效力。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時(shí)，由融董事長召集和主持;副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時(shí)，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。召集董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事。召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議時(shí)(3)以由公司另行規(guī)定董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。

(3)董事會(huì)的決議方式。董事會(huì)決議的表決實(shí)行兩個(gè)原則：第一，“一人一票”的原則。我國《公司法》明確規(guī)定“董事會(huì)決議的表決，實(shí)行～人一票”。董事會(huì)是由股東根據(jù)“一股一權(quán)”和“資本多數(shù)決”原則選舉產(chǎn)生的，董事會(huì)董事“一人一票”的表決原則不會(huì)違背多數(shù)股東的意志。第二，多數(shù)通過原則。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行;董事會(huì)作出決議須經(jīng)全體董事的過半通過。這兩個(gè)原則結(jié)合起來，即董事會(huì)會(huì)議的表決實(shí)行“董事數(shù)額多數(shù)決”。

(四)董事會(huì)的職權(quán)

董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，享有經(jīng)營管理公司業(yè)務(wù)活動(dòng)，對(duì)公司重大問題(股東會(huì)決策外的事項(xiàng))進(jìn)行決策的廣泛權(quán)力。我國《公司法權(quán)》列舉規(guī)定了董事會(huì)的以下職責(zé)：

(1)董事會(huì)作為股東會(huì)的常設(shè)機(jī)關(guān)，是股東會(huì)的合法召集人。不論是股東年會(huì)還是臨時(shí)股東會(huì)，均應(yīng)由董事會(huì)召集。董事會(huì)召集股東會(huì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的期限和方式向全體股東履行通知義務(wù)。

(2)作為股東會(huì)的受托機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)的決議。股東會(huì)是公司的非常設(shè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)對(duì)公司重大事項(xiàng)作出決議。股東會(huì)決議的執(zhí)行，必須通過其常設(shè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)——董事會(huì)進(jìn)行。'執(zhí)行股東會(huì)的決議，就構(gòu)成了董事會(huì)的一項(xiàng)重要職權(quán)和任務(wù)。

(3)決定公司的經(jīng)營要?jiǎng)?wù)。其中，公司的經(jīng)營計(jì)劃是公司根據(jù)經(jīng)營方針和長遠(yuǎn)發(fā)展規(guī)劃制訂的，是指導(dǎo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的行動(dòng)計(jì)劃;公司投資方案是根據(jù)公司投資計(jì)劃制訂的具體投資方案。公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，既要反映公司股東的利益，又要切合公司的經(jīng)營實(shí)際因而要由既代表股東利益，又直接負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理的董事會(huì)對(duì)其作出決定。

(4)為股東會(huì)準(zhǔn)備財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。公司的年度預(yù)算是公司對(duì)一年內(nèi)收入和支出的精細(xì)預(yù)計(jì)方案，是公司的年度財(cái)務(wù)收支計(jì)劃;公司的決算是按照年度預(yù)算執(zhí)行的最終結(jié)果所編制的報(bào)告。公司的年度預(yù)決算是公司財(cái)務(wù)管理的重要內(nèi)容，是公司經(jīng)營的重大事項(xiàng)。公司的預(yù)算方案、決算方案應(yīng)由董事會(huì)草擬制訂，由股東會(huì)審議批準(zhǔn)。

(5)為股東會(huì)準(zhǔn)備利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。依法合理制訂公司的利潤分配和虧損彌補(bǔ)方案是公司管理機(jī)關(guān)——董事會(huì)的一項(xiàng)重要職權(quán)和義務(wù)。董事會(huì)有權(quán)利也有義務(wù)依照法律和公司章程的規(guī)定’并根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營的實(shí)際情況制訂出科學(xué)合理的利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案，提交股東會(huì)作出最后決議。

(6)為股東會(huì)準(zhǔn)備增資或減資方案以及發(fā)行公司債券的方案。董事會(huì)作為公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)’可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實(shí)際需要，制訂并提出增加或者減少注冊(cè)資本的方案和發(fā)行公司債券的方案，由股東會(huì)作出最后決議。

(7)制訂公司合并、分立、解散的方案。公司的合并，即兩個(gè)或兩個(gè)以上公司合并成一個(gè)公司。公司的分立'即一個(gè)公司分解成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司。公司的合并與分立對(duì)公司、股東均會(huì)產(chǎn)生重大的影響。公司解散，即引起股東權(quán)的喪失、股東資格的消滅。 因此，公司的合并、分立、解散要由負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理、熟悉公司情況的公司執(zhí)行機(jī)關(guān)——董事會(huì)擬訂方案，由股東大會(huì)作出特別決議。

(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。除公司的基本組織機(jī)構(gòu)(股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì))外，公司的其他內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，均由董事會(huì)決定。董事會(huì)可以根據(jù)公司的實(shí)際情況和業(yè)務(wù)需要，自主決定設(shè)置多少、設(shè)置哪些內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)。

(9)聘任或者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)。公司的經(jīng)理、副經(jīng)理主持公司的日常經(jīng)營管理，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的具體執(zhí)行，是公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的指揮中心。公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人主管公司的財(cái)務(wù)工作，在公司經(jīng)營業(yè)務(wù)中也處于十分重要的地位。能否選擇稱職的人員組成強(qiáng)有力的業(yè)務(wù)指揮機(jī)構(gòu)，直接關(guān)系到公司經(jīng)營的成敗，因而選擇這些高級(jí)管理人員就成為董事會(huì)的一項(xiàng)重要職權(quán)：和義務(wù)。董事會(huì)有權(quán)聘任或解聘公司經(jīng)理，有權(quán)根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并有權(quán)決定其報(bào)酬事項(xiàng)。

(10)制定公司的基本管理制度。為了適應(yīng)公司生產(chǎn)經(jīng)營的

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