五、合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除

(一)合同的轉(zhuǎn)讓

合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為：合同轉(zhuǎn)讓時，當(dāng)事人一方將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給合同當(dāng)事人以外的第三人。合同的轉(zhuǎn)讓不改變合同的內(nèi)容，合同的轉(zhuǎn)讓只是發(fā)生合同當(dāng)事人的變化，合同所約定的權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指合同中的債權(quán)人全部或部分的將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。轉(zhuǎn)讓的權(quán)利應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。在《合同法》第79條中規(guī)定了不具有可轉(zhuǎn)讓性的情形：一是根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。例如，具有人身性質(zhì)的債權(quán)屬于專屬性的權(quán)利，基于對特定當(dāng)事人的信用而發(fā)生的債權(quán)等都是不能轉(zhuǎn)讓的，二是按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人在訂立合同時可以特別約定不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，這一約定與合同具有同樣的法律效力，三是依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。構(gòu)成對權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律限制的，必須是有法律的明確規(guī)定，而不能是對法律的任意解釋。

我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓與受讓發(fā)生在債權(quán)人和第三人之間，轉(zhuǎn)讓本身并不需要債務(wù)人的同意。規(guī)定債權(quán)人通知義務(wù)的目的在于，使債務(wù)人了解債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實，使其能夠按照轉(zhuǎn)讓后的情況安排履行債務(wù)，從而避免造成債務(wù)人不必要的損失。

2.合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓又稱債務(wù)的承擔(dān)，是指債務(wù)人將債務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的行為?！逗贤ā返?4條的規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”可見，必須取得債權(quán)人的同意是合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的有效條件之一。之所以要求取得債權(quán)人的同意，是因為合同關(guān)系一般是建立在當(dāng)事人之間的信任基礎(chǔ)之上的，合同能否履行在很大程度上取決于債務(wù)人的資信能力，債務(wù)人的資信能力如何直接關(guān)系到債權(quán)人的債權(quán)能否實現(xiàn)。債權(quán)人同意債務(wù)人轉(zhuǎn)讓其債務(wù)給第三人的，視為債權(quán)人認(rèn)可了債務(wù)受讓人清償債務(wù)的能力。

3.合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓

這是指合同當(dāng)事人一：將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人概括承受該合同權(quán)利義務(wù)的行為。權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的條件、效力與債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件基本相同。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，可以分為意定概括轉(zhuǎn)讓和法定概括轉(zhuǎn)讓。①意定概括轉(zhuǎn)讓。這是指通過當(dāng)事人之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。我國《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人”。②法定的概括轉(zhuǎn)讓。這是指根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。《合同法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”

(二)合同的變更

合同的變更是指合同成立后當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成合意，對已經(jīng)成立的合同的內(nèi)容進(jìn)行的變更。合同變更的法律要件主要包括：①存在合法有效的合同關(guān)系。合同的變更的對象是已經(jīng)依法成立的合同，這是合同變更的前提條件。②合同的變更是合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。此處合同的變更是狹義的概念，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同轉(zhuǎn)讓的范疇。合同變更的具體內(nèi)容可以由合同當(dāng)事人自由協(xié)商確定，法律不加以限制。③合同的變更應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定進(jìn)行。合同的變更可以根據(jù)法律的規(guī)定直接發(fā)生法律效力，也可由當(dāng)事人協(xié)商確定而發(fā)生法律效力。

合同的變更主要發(fā)生在下列場合：①基于法律的直接規(guī)定而變更合同，如因債務(wù)人的違約行為使合同不能履行時，履行合同債務(wù)變更為損害賠償債務(wù);②經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致而變更合同，③因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同;④因情勢變更使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當(dāng)事人可以請求變更合同。當(dāng)事人之間通過協(xié)商的形式變更合同的，不必經(jīng)訴訟程序或仲裁程序。當(dāng)事人就合同變更問題達(dá)成協(xié)議，實際上就是以一個變更合同的合同來變更原合同的內(nèi)容。當(dāng)事人一方因重大誤解或情勢變更而提出變更合同請求的，一般應(yīng)經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

(三)合同的解除

合同解除是指在合同成立后，在具備解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前消滅合同效力的法律行為。合同依法成立后，如果由于主客觀情況發(fā)生變化，使合同的履行成為不必要或不可能時，合同當(dāng)事人可以通過一定的法律行為解除合同。根據(jù)我國法律的規(guī)定，合同解除的類型主要包括協(xié)議解除和基于解除權(quán)的解除兩種。

1.協(xié)議解除

我國《合同法》第93條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。”合同的協(xié)議解除，是指經(jīng)當(dāng)事人雙方意思表示一致而解除合同的行為。經(jīng)協(xié)議解除合同的，實際就是通過訂立一個新的合同來解除原來的合同。由于協(xié)議解除的行為發(fā)生在被解除的合同成立之后，而不是在合同訂立時就由當(dāng)事人約定解除合同的條件，所以在協(xié)議解除合同的場合，當(dāng)事人任何一方都不是基于解除權(quán)而解除合同的。

2.基于解除權(quán)的解除

解除權(quán)是指合同當(dāng)事人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定的條件解除合同的權(quán)利。解除權(quán)是一種形成權(quán)，即只要解除權(quán)人將解除合同的單方意思表示通知對方即可產(chǎn)生解除合同的效力，而不必經(jīng)對方的同意。所以，基于解除權(quán)解除合同的屬于合同的單方解除。合同解除權(quán)的根據(jù)是合同的約定或法律規(guī)定，因此基于解除權(quán)解除合同的包括約定解除和法定解除兩種形式。

(1)約定解除?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同”。這里所規(guī)定的解除合同的條件，可以是在合同訂立的同時作為合同的條款加以約定，也可以是在合同成立之后另行訂立一個合同加以約定?；谶@種約定，當(dāng)事人在解除條件具備時，可以通過行使解除權(quán)而提前消滅合同關(guān)系。約定解除與協(xié)議解除是不同的。首先，約定解除屬于事先的約定，即在導(dǎo)致合同不能履行或沒有履行必要的情況出現(xiàn)之前就事先予以約定解除合同的條件;而協(xié)議解除屬于事后的約定，是在導(dǎo)致合同不能履行或沒有履行必要的情況出現(xiàn)之后由當(dāng)事人達(dá)成解除合同的協(xié)議。

其次，當(dāng)事人約定解除權(quán)的，并不一定會產(chǎn)生解除合同的后果，只有在條件成就時，當(dāng)事人依據(jù)事先的約定，行使解除權(quán)而解除合同。而當(dāng)事人通過協(xié)議解除合同的，則是已經(jīng)出現(xiàn)了可以解除合同的事由，一旦解除合同的協(xié)議達(dá)成，就能夠產(chǎn)生解除合同的后果。在協(xié)議解除合同的場合，當(dāng)事人不是根據(jù)事先約定的解除權(quán)，而是以一個新的合同來解除原來訂立的合同。再次，約定解除是基于當(dāng)事人行使解除權(quán)而解除合同，而解除權(quán)的行使是一種單方行為，因此在約定解除的場合，解除權(quán)人不必經(jīng)對方同意即可解除合同。而協(xié)議解除是當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除合同，所以只有當(dāng)事人雙方就合同解除的事宜意思表示一致方可進(jìn)行，不能單方解除合同。

(2)法定解除。這是指在合同成立之后，沒有履行或沒有履行完畢前，當(dāng)事人一方根據(jù)法律規(guī)定的合同解除的條件而解除合同的行為。法定解除與約定解除都是基于解除權(quán)而解除合同，不同之處在于解除權(quán)的產(chǎn)生根據(jù)，法定解除的解除權(quán)是法律的直接規(guī)定，而約定解除的解除權(quán)是當(dāng)事人之間.的協(xié)議。我國《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。”在該條規(guī)定中，前四項規(guī)定列舉了合同法定解除的幾種主要情況，第五項是概括性的補(bǔ)漏規(guī)定。

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