第一節(jié)　法律基本概念

本節(jié)包括兩個知識點，其中“法律淵源”出現(xiàn)過考題。

【知識點】法律規(guī)范

授權性規(guī)范與義務性規(guī)范授權性規(guī)范規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為

義務性規(guī)范規(guī)定人們必須作出 某種行為或不作出 某種行為。包括命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范

強行性規(guī)范與任意性規(guī)范強行性規(guī)范所規(guī)定的義務具有確定 的性質，不允許任意變動和伸縮

任意性規(guī)范在法定范圍內(nèi) 允許行為人自行確定其權利義務具體內(nèi)容

確定性規(guī)范、非確定性規(guī)范

(委任性規(guī)范與準用性規(guī)范)確定性規(guī)范內(nèi)容已經(jīng)完備 明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內(nèi)容

非確定性規(guī)范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補充的規(guī)范。包括委任性規(guī)范和準用性規(guī)范

【例題·單選題】下列規(guī)范性用語中屬于任意性規(guī)范的是(　)。

A.公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%

B.當事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式或其他形式

C.十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

D.票據(jù)的出票日期應當使用中文大寫

『正確答案』B

『答案解析』“可以”表明賦予當事人自主權，故屬于任意性規(guī)范。

【知識點】法律淵源

1.憲法。憲法是由全國人民代表大會依特別程序制定的具有最高效力的根本大法。一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。

2.法律。法律是由全國人民代表大會及其常委會制定和修改的規(guī)范性法律文件的總稱，在地位和效力上僅次于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。在全國人大閉會期間全國人大常委會可對基本法律進行部分補充和修改 ，但是不得同該法律的基本原則相抵觸，全國人大常委會負責解釋 法律，其作出的法律解釋同法律具有同等效力 。

3.法規(guī)。法規(guī)分為行政法規(guī) 和地方性法規(guī) 。

(1)行政法規(guī)是國務院 制定的規(guī)范性法律文件。

(2)地方性法規(guī)是有地方法權的地方人民代表大會及其常委會 制定的規(guī)范性文件的總稱。地方性法規(guī)只在本轄區(qū)內(nèi)適用。

4.規(guī)章。規(guī)章包括部門規(guī)章 和地方政府規(guī)章 。

(1)部門規(guī)章是國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構制定的規(guī)范性法律文件的總稱，如：中國人民銀行頒發(fā)的《支付結算辦法》。沒有法律或國務院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得 設定減損公民、法人和其他組織權利或增加其義務的規(guī)范，不得增加本部門的權力或減少本部門的法定職責。

(2)地方政府規(guī)章是有權制定規(guī)章的地方人民政府制定的規(guī)范性法律文件。其中，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)所在地的市、國務院批準的較大的市人民政府，可以就執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定而需要制定規(guī)章的事項以及屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項，制定地方政府規(guī)章。設區(qū)的市、自治州的人民政府有權就“城鄉(xiāng)建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面的事項”制定地方政府規(guī)章。沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規(guī)范。

5.司法解釋。司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院在總結審判經(jīng)驗的基礎上發(fā)布的指導性文件 和法律解釋的總稱 。

6.國際條約或協(xié)定。國際條約或協(xié)定生效 以后，對締約國的國家機關、團體和公民就具有法律上的約束力，形成法律淵源。

【考題·單選題】(2016年)下列關于法律淵源的表述中，正確的是(　)。

A.全國人大常委會有權部分修改由全國人大制定的基本法律

B.部門規(guī)章可設定減損公民、法人和其他組織權利或增加其義務的規(guī)范

C.地方性法規(guī)是指地方人民政府就地方性事務制定的規(guī)范性法律文件的總稱

D.除最高人民法院外，其他國家機關無權解釋法律

『正確答案』A

『答案解析』沒有法律或國務院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或增加其義務的規(guī)范，選項B錯誤。地方性法規(guī)是有地方立法權的地方人民代表大會及其常委會就地方性事務以及根據(jù)本地區(qū)實際情況執(zhí)行法律、行政法規(guī)的需要所制定的規(guī)范性法律文件的總稱，選項C錯誤。司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院在總結司法審判經(jīng)驗的基礎上發(fā)布的指導性文件和法律解釋的總稱，選項D錯誤。

【考題·多選題】(2015年)下列各項中，屬于我國法律淵源的有(　)。

A.聯(lián)合國憲章

B.某公立大學的章程

C.《最高人民法院公報》公布的案例

D.中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司收購管理辦法》

『正確答案』AD

『答案解析』選項A屬于國際條約和協(xié)定，是我國作為國際法主體同其他國家或地區(qū)締結的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質的文件。選項B，公立大學不是我國的立法主體，其章程不屬于法律淵源。選項C，《中華人民共和國最高人民法院公報》上公布的案例在我國是法院審理案件的參考，不是我國的法律淵源。選項D，證監(jiān)會發(fā)布的文件屬于部門規(guī)章。

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