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第二節(jié)　上市公司收購

大綱要求：

（1）掌握上市公司收購的有關(guān)概念；

（2）熟悉上市公司收購的權(quán)益披露；

（3）熟悉要約收購規(guī)則、協(xié)議收購規(guī)則以及間接收購規(guī)則；

（4）了解收購人及相關(guān)當(dāng)事人可申請(qǐng)豁免要約收購的情形和申請(qǐng)豁免的事項(xiàng)；

（5）熟悉上市公司并購中財(cái)務(wù)顧問的有關(guān)規(guī)定；

（6）熟悉上市公司收購的監(jiān)管；

（7）熟悉上市公司收購共性問題審核意見關(guān)注要點(diǎn)。

一、上市公司收購的有關(guān)概念

收購人：包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，也可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排成為實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采用上述方式取得上市公司控制權(quán)。

　　 1.一致行動(dòng)是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。

在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。

2.上市公司控制權(quán)(多選題)

有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：
　　 (1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東。
　　 (2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%。
　　 (3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任。
     (4)投資者依其可實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。

二、上市公司收購的權(quán)益披露 （7種情況）

（一）持股數(shù)量與權(quán)益的計(jì)算。

信息披露義務(wù)人涉及計(jì)算其持股比例的，應(yīng)當(dāng)將其所持有的上市公司已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為公司股票的證券中有權(quán)轉(zhuǎn)換部分與其所持有的同一上市公司的股份合并計(jì)算，并將其持股比例與合并計(jì)算非股權(quán)類證券轉(zhuǎn)為股份后的比例相比，以二者中的較高者為準(zhǔn)；行權(quán)期限屆滿未行權(quán)的，或行權(quán)條件不再具備的，無需合并計(jì)算。前款所述二者中的較高者，應(yīng)當(dāng)按下列公式計(jì)算：

（1）投資者持有的股份數(shù)量/上市公司已發(fā)行股份總數(shù)

（2）（投資者持有的股份數(shù)量+投資者持有的可轉(zhuǎn)換為公司股票的非股權(quán)類證券所對(duì)應(yīng)的股份數(shù)量）/（上市公司已發(fā)行股份總數(shù)+上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為公司股票的非股權(quán)類證券所對(duì)應(yīng)的股份總數(shù)）

 

（二）收購人取得被收購公司的股份達(dá)到5%及之后變動(dòng)5%的權(quán)益披露

（1）通過證券交易所的證券交易取得權(quán)益的信息披露：投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向證監(jiān)會(huì)、證交所提交書面報(bào)告，抄報(bào)派出機(jī)構(gòu)，通知上市公司，并公告。在此期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

（2）通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式取得權(quán)益的信息披露：規(guī)定與（1）基本相同。

（3）通過行政劃轉(zhuǎn)或變更等取得權(quán)益的信息披露：規(guī)定與（1）基本相同。

（4）因上市公司減少股本導(dǎo)致投資者及其一致行動(dòng)人取得權(quán)益變動(dòng)的信息披露，免于履行報(bào)告和公告義務(wù)。

 

（三）收購人取得被收購公司的股份達(dá)到5%但未達(dá)到20%的權(quán)益披露

投資者及其一致行動(dòng)人不是上市公司的第一大股東或?qū)嶋H控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制包括一定內(nèi)容的簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書

 

（四）收購人取得被收購公司的股份達(dá)到20%但未超過30%的權(quán)益披露

投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。

 

（五）權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書披露后股份發(fā)生變動(dòng)的權(quán)益披露

 

（六）關(guān)于媒體披露

 

（七）信息披露中的法律責(zé)任。

三、要約收購規(guī)則

（一）全面要約與部分要約
　　1.全面要約是指收購人向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約；部分要約是指收購人向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約。
　　2.需要采取要約方式進(jìn)行收購的情況：（1）收購人通過證券交易所的證券交易，持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。除要約方式外，投資者不得在證券交易所外公開求購上市公司的股份。（2）收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行。

3.在下列幾種情況下，收購人以要約方式收購一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定的收購股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%：

（1）投資者自愿以要約方式收購上市公司股份；

（2）收購人通過證券交易所的證券交易，持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份；

（3）收購人通過協(xié)議方式在一個(gè)上市公司擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的5%，但未超過30%；

（4）收購人雖不是上市公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未超過30%。

（二）要約收購報(bào)告書

    1.要約收購報(bào)告書及其他相關(guān)文件的報(bào)送與公告

    收購人依照規(guī)定報(bào)送符合證監(jiān)會(huì)規(guī)定的要約收購報(bào)告書及其他文件之日起的15個(gè)工作日后，公告其要約收購書、法律意見書。
    2.要約收購報(bào)告書的內(nèi)容(14項(xiàng)，p419)
    3.改以要約收購后要約收購報(bào)告書的編制與公告。
    4. 收購人向證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購文件后，自行取消收購的，應(yīng)予以公告，自公告之日起的12個(gè)月內(nèi)，該收購人不得再次對(duì)同一上市公司進(jìn)行收購。

 

 

（三）被收購公司董事會(huì)和董事應(yīng)盡的職責(zé)與禁止事項(xiàng)
　　   在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。

（四）要約收購價(jià)格確定的原則
　　   對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。

（五）收購支付方式
　　1.現(xiàn)金支付。將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。
　　2.證券支付

（六）收購要約 

1.收購要約提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。

2.收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日，但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

3.收購要約期滿前的15日內(nèi)，收購人不得更改收購要約條件，但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

?。ㄆ撸╆P(guān)于預(yù)受的有關(guān)規(guī)定
　　  1.預(yù)受是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示，在要約收購期限內(nèi)不可撤回之前不構(gòu)成承諾。同意接受收購要約條件的股東稱為預(yù)受股東。
　　 2.證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管的預(yù)受要約的股票，在要約收購期間不得轉(zhuǎn)讓。
　　 3.在要約收購期限內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量。
　　 4.收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份。

（八）股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算和過戶登記

收購期限屆滿后的3個(gè)交易日內(nèi)，接受委托的證券公司應(yīng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù)。

 

（九）收購情況的報(bào)告

（十）收購條件的適用
　  以要約方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘?duì)待。

（十一）收購期限屆滿后，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的規(guī)定，該上市公司的股票由證券交易所依法終止交易。

四、協(xié)議收購規(guī)則

（一）收購人通過協(xié)議方式取得上市公司不同比例股份的處理？

1.股份達(dá)到或超過上市公司已發(fā)行股份的5%，但未超過30%的：按上市公司收購權(quán)益披露的有關(guān)規(guī)定辦理；

　　2.收購人擁有權(quán)益的股份達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)收購的，應(yīng)依法向上市公司的股東發(fā)出全面要約或部分要約；

　　3.收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行。

4.投資者因行政劃轉(zhuǎn)、執(zhí)行法院裁決、繼承、贈(zèng)與等方式取得上市公司控制權(quán)的，應(yīng)按協(xié)議收購的有關(guān)規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。

（二）收購報(bào)告書

（三）應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交的文件

（四）管理層收購（mbo）：上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對(duì)本公司進(jìn)行收購或者通過間接收購的方式取得本公司控制權(quán)。
　　1.公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過1/2。本次收購應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東大會(huì)審議，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
　　2.上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在《公司法》第一百四十九條規(guī)定情形，或者最近3年有證券市場(chǎng)不良誠(chéng)信記錄的，不得收購本公司。

（五）上市公司收購過渡期
　 1.自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間。
　 2.被收購公司不得通過控股股東提議改選上市公司董事會(huì)、不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保、不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。

（六）協(xié)議收購的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)盡的職責(zé)
五、間接收購規(guī)則（了解）

六、要約收購義務(wù)的豁免

（一）申請(qǐng)豁免的事項(xiàng)？
　　1.免于以要約方式增持股份。
　　2.可以申請(qǐng)免于向被收購公司的所有股東發(fā)出收購要約。

（二）申請(qǐng)免于以要約方式增持股份的條件（ 4條，p430，考試點(diǎn)在1和3條）
　　1.收購人與出讓人能夠證明人本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化。
　　3.公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會(huì)同意收購人免于發(fā)出要約。

　

（三）申請(qǐng)以簡(jiǎn)易程序免除以要約方式增持股份的條件（ 7條，p431，考試點(diǎn)在1、3、6條）
　　 1.國(guó)有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%。
　　 3.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位。
　　 6.因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

七、上市公司并購中的財(cái)務(wù)顧問

    收購人進(jìn)行上市公司的收購，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)的具有從事財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任其財(cái)務(wù)顧問。
　　收購人未按照要求聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問的，不得收購上市公司。

 

八、上市公司收購共性問題關(guān)注要點(diǎn)（新增）

2010年9月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)編制了《并購重組共性問題審核意見關(guān)注要點(diǎn)》，其中涉及上市公司收購的關(guān)注重點(diǎn)包括：

1.收購資金的來源

2.實(shí)際控制人變化

3.關(guān)于國(guó)有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并的解答

4.關(guān)于如何計(jì)算一致行動(dòng)人擁有的權(quán)益的解答

5.上市公司并購重組過程中關(guān)于反壟斷的要求

6.外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司觸發(fā)要約收購義務(wù)的情況和申請(qǐng)豁免其要約收購義務(wù)的規(guī)定

 

九、上市公司收購的監(jiān)管
　　 1.在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購?fù)瓿珊?b>12個(gè)月內(nèi)不可轉(zhuǎn)讓。
　　 2.收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述12個(gè)月的限制，但應(yīng)當(dāng)遵守豁免申請(qǐng)的有關(guān)規(guī)定。

例題1】單選：1.收購人擬通過協(xié)議收購的方式收購上市公司股份超過（ ）的，超過部分應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行。

   a 20%  b 30%    c 40%   d 50%

答案：b

【例題2】不定項(xiàng)：在上市公司收購中，需要履行5%股權(quán)變動(dòng)公告及報(bào)告義務(wù)的行為是（  ）

    a行政劃轉(zhuǎn)     b繼承     c贈(zèng)與    d行政變更

答案：abcd

【例題3】不定項(xiàng)：有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)（　?。?/span>

    a．投資者為上市公司持股50%以上的控股股東

    b．投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響

    c．投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過50%

    d．投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任

答案： abd

【例題4】判斷：以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購的，協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)臨時(shí)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票和用于履約的資金

答案： 正確